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| 上市公司股權(quán)收購(gòu)的法律問題 |
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作者：河北石家莊公司律師編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外anthonyjohnsonjr.com
時(shí)間：2010/4/29 18:05:00 |
一、上市公司股權(quán)收購(gòu) 上市公司的收購(gòu)是指投資者為實(shí)現(xiàn)對(duì)某一上市公司控股或者兼并的目的，在披露收購(gòu)消息后，在一定期限內(nèi)按照一定的股票價(jià)格收購(gòu)證券市場(chǎng)上某一上市公司一定比例的依法發(fā)行上市的流通股票。 股權(quán)收購(gòu)可滿足企業(yè)擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模和市場(chǎng)份額的需要，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，節(jié)約交易成本，獲得生產(chǎn)要素內(nèi)部化收益，同時(shí)亦可擴(kuò)大產(chǎn)品鏈、增強(qiáng)企業(yè)抗風(fēng)險(xiǎn)能力，以及實(shí)現(xiàn)企業(yè)多元化經(jīng)營(yíng)的需要。 二、上市公司股權(quán)收購(gòu)過程中的“一致行動(dòng)” 上市公司股權(quán)收購(gòu)中有可能出現(xiàn)一致行動(dòng)的收購(gòu)行為。即指投資者之間有共同的意圖表示、有一致批量購(gòu)買同一上市公司股票的行動(dòng)和有公開披露的要求。香港《公司收購(gòu)及合并守則》中規(guī)定，“一致行動(dòng)”的人包括依據(jù)一項(xiàng)協(xié)議或諒解，透過其中任何一人取得一間公司的投票權(quán)，一起積極合作以取得或鞏固對(duì)公司的控制權(quán)的人。 我國(guó)證券法中的投資者應(yīng)該包括關(guān)聯(lián)各方，以及存在協(xié)議安排的各方，但不應(yīng)包括無關(guān)聯(lián)關(guān)系并無協(xié)議安排的臨時(shí)戰(zhàn)略同盟。如果將毫無關(guān)聯(lián)關(guān)系的各方的其持股比例與證券法規(guī)定的投資者合并計(jì)算為一個(gè)投資者的份額時(shí)，即將其按上市公司收購(gòu)一致行動(dòng)人對(duì)待的話，那么有可能助長(zhǎng)市場(chǎng)中以“收購(gòu)”為名的價(jià)格操縱行為，甚至推助目標(biāo)公司原股東退出前的不正當(dāng)交易。 三、敵意合并中的上市公司股權(quán)收購(gòu) 對(duì)上市公司股權(quán)收購(gòu)可以是事先達(dá)成協(xié)議的善意并購(gòu)，也可能是未取得目標(biāo)公司配合的敵意收購(gòu)。 通常情況下，敵意收購(gòu)方一開始是隱蔽的，準(zhǔn)備得當(dāng)后才突然發(fā)難，要求與被收購(gòu)方進(jìn)行協(xié)商收購(gòu)。敵意收購(gòu)主要有以下手法： 1． 狗熊式擁抱(bear hug)，其主要手段為向目標(biāo)公司施加壓力。收購(gòu)人投書目標(biāo)公司的董事會(huì)，允諾高價(jià)收購(gòu)該公司股票，并警告董事會(huì)以股東利益為重接受報(bào)價(jià)。董事會(huì)出于責(zé)任要把信件公布于全體股東，而分散的股東往往受優(yōu)惠價(jià)格的誘惑迫使董事會(huì)接受報(bào)價(jià)。 2．狙擊式公開購(gòu)買，先在市場(chǎng)上購(gòu)買目標(biāo)公司的股票，通常為5％（有的國(guó)家和地區(qū)，如我國(guó)規(guī)定，這里得公告，無法隱藏），然后再視目標(biāo)公司反應(yīng)進(jìn)行下一步行動(dòng)，比如增持股份；若收購(gòu)不成，還可以高價(jià)售出股票獲利。 3．除了收購(gòu)股票外，敵意收購(gòu)的另一重要手段是收購(gòu)目標(biāo)公司中小股東的投票委托書。委托書收購(gòu)是指企業(yè)持有的股權(quán)雖然不足以成為上市公司的控股股東，但可以通過向其他投資者征求投票權(quán)委托書來獲得足夠的股東大會(huì)表決權(quán)，并進(jìn)一步選出收購(gòu)方具有相對(duì)優(yōu)勢(shì)的董事會(huì)，從而控制上市公司。如果合并者能夠獲得足夠的投票委托書，其發(fā)言權(quán)超過目標(biāo)公司管理當(dāng)局，就可以設(shè)法改組后者的董事會(huì)，最終達(dá)到合并的目的。委托書收購(gòu)在實(shí)踐已經(jīng)先行了，但在法律法規(guī)中并未做明確的界定。 四、上市公司股權(quán)收購(gòu)中的違法行為及其法律責(zé)任 在收購(gòu)活動(dòng)中所發(fā)生的違法行為及其法律責(zé)任主要有兩大類： 第一是收購(gòu)活動(dòng)中的一般違法行為。違反法定程序、不承擔(dān)法定義務(wù)的輕微違法行為，主要表現(xiàn)在信息披露不規(guī)范、收購(gòu)文件制作不規(guī)范、不符合收購(gòu)程序等。這類行為危害相對(duì)較少，通常由證券監(jiān)管機(jī)關(guān)根據(jù)不同情況，采取責(zé)令改正、警告或罰款等行政處罰措施。 第二是在收購(gòu)活動(dòng)中的欺詐行為，是指行為人采取欺詐的手段謀取不正當(dāng)利益的行為。首先是內(nèi)幕交易，證券法第七十條規(guī)定，知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員，不得買入或者賣出所持有的該公司的證券。 其次是操縱市場(chǎng)行為，證券法第七十一條明確規(guī)定：通過單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格的，必須依法追究責(zé)任。其三，證券法還針對(duì)一些情況，規(guī)定了堅(jiān)持收購(gòu)者持股披露原則以及收購(gòu)者持股一定期限禁售的原則。（
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