民法的精華

——民法原理最簡之綱要

作者：鹿泉市人民法院黨組副書記、副院長 張慶生  

---

 

人類社會發(fā)展形成了縱橫兩大社會關系，人類社會發(fā)展史就是人類社會兩大關系發(fā)展史。所謂社會兩大關系，即：縱向 ——隸屬關系 ——領導與被領導、命令與服從的關系；橫向——平等關系 —— 沒有領導與被領導、命令與服從的關系。無論是縱向關系還是橫向關系，都是由財產(chǎn)關系和人身關系構成的。

社會兩大關系中，縱向關系由公法調整；橫向關系由私法調整。這是因為，人類社會生活確實存在著兩類性質不同的法律關系，一類是法律地位平等的市場主體之間的關系，也就是在市場上平等主體之間的自由競爭，靠市場無形的手來調整的法律關系，由私法調整。另一類是國家憑借公共權力對市場進行干預的關系，也就是國家宏觀調控，克服市場自由競爭缺陷，靠政府有形的手來調整的法律關系，由公法調整。由此決定了規(guī)范這兩類社會關系的法律性質上的差異，所調整對象和范圍的不同，通行的原則也不相同。

公法調整著國家與社會和公民之間的縱向關系，涉及政治權力的配置；而私法調整著私人的、民間的橫向關系，涉及市場主體之間的平等自由競爭。公法領域通行的原則是民主集中制原則、國家宏觀調控原則、權威與服從原則、少數(shù)服從多數(shù)原則、權力與權利雙向互控原則等，主要由憲法、行政法調整；而私法領域通行的原則是平等原則、競爭原則、等價有償原則、誠實信用原則和協(xié)商原則等，主要由民法和商法調整。世界各國現(xiàn)在立法趨勢民商法合一，我國就采用民商法合一的立法模式。

市場經(jīng)濟是一種以市場機制為基礎的主導的配置社會資源的經(jīng)濟運行形態(tài)。市場機制是建立在供給與需求均衡狀態(tài)下的市場價格體系，市場價格是商品價值的貨幣表現(xiàn)。商品經(jīng)濟的發(fā)達是建立市場經(jīng)濟的前提。只有商品經(jīng)濟的高度發(fā)達，才能建立市場經(jīng)濟運行機制。

商品是用來交換的勞動產(chǎn)品。商品交換，首先要有人帶著商品到市場上去 —— 人（主體）；其次，商品交易者對所交易的商品要擁有權利——物權（所有權）；再次，用什么形式交換商品——債權（契約）。這是商品經(jīng)濟固有的特征要求確立獨立的人格權（權利本位）、財產(chǎn)所有權、契約（合同）自由權三項基本權利制度，這也是任何歷史類型的商品交換所共同具有的法則。由此可見，市場經(jīng)濟是商品經(jīng)濟的運行總體，這是市場經(jīng)濟的性質及其與商品經(jīng)濟內在必然聯(lián)系的關系。

建立完善社會主義市場經(jīng)濟就是要建立社會主義法治經(jīng)濟。這是因為，市場經(jīng)濟與高度集中的計劃經(jīng)濟不同，表現(xiàn)在:計劃經(jīng)濟中生產(chǎn)、流通、分配和消費各環(huán)節(jié)之間基本上是靠計劃指令聯(lián)結起來的，而市場經(jīng)濟中則是靠自主的市場主體之間的契約聯(lián)結在一起的。為了保證這些契約（合同）的公正和得到遵守，就需要有完備的法律規(guī)范和保障。

憲法作為一國根本大法，規(guī)定國家的政體（政權組織形式）和國體（國家性質）制度，主要解決政權問題。民法作為一國基本法，規(guī)定財產(chǎn)關系和人身關系制度，主要解決經(jīng)濟制度問題。刑法作為一國基本法，則主要是保護統(tǒng)治者的政權問題，規(guī)定犯罪與刑罰制度。其他一切法律都是依此而派生出來的。

恩格斯說：“民法不過是所有權發(fā)展的一定階段，即生產(chǎn)發(fā)展的一定階段的表現(xiàn)”。是“將經(jīng)濟關系直接翻譯為法律原則”。民法是調整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總和。它包括法人制度、代理、物權、債權、知識產(chǎn)權、親權、繼承權、侵權行為等法律規(guī)范，其任務是確認市場主體資格、規(guī)定市場主體的權利、義務和行為規(guī)則。

民法淵源流長，博大精深，理論體系龐大，內容異常繁多豐富，其主要原理可簡要概括、總結、歸納如下：

一、一個中心：商品經(jīng)濟（市場經(jīng)濟）這個中心。

民法是隨著商品生產(chǎn)和商品交換關系的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。從民法與商品經(jīng)濟的關系看，先有商品（市場）經(jīng)濟的商品生產(chǎn)和商品交換的存在，然后才有調整這種商品生產(chǎn)和交換關系的民法。正如恩格斯所說：“民法準則只是以法律的形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件”。“如果說國家和公法是由經(jīng)濟關系決定的，那么不言而喻，私法也是這樣，因為私法本質上只是確認單個人之間的現(xiàn)存的、在一定情況下是正常的經(jīng)濟關系”。民法是“將經(jīng)濟關系直接翻譯為法律原則”。由此可見，市場經(jīng)濟是民法賴以存在的內容和基礎，民法則是市場經(jīng)濟的法律表現(xiàn)形式。民法同市場經(jīng)濟的這種內在的、必然的聯(lián)系，具體表現(xiàn)在兩個方面：一是市場經(jīng)濟通過民法的途徑，獲得法原則的確認和保障，從而為經(jīng)濟自身的發(fā)展開辟道路；二是民法為市場經(jīng)濟所決定，并為之服務。正是民法同市場經(jīng)濟的這種內在聯(lián)系，決定了民法同市場經(jīng)濟是一對孿生兄弟，二者密切相連，形影相伴。

二、二根神經(jīng)：民事權利能力和民事行為能力。

公民(自然人)的民事權利能力是公民享受民事權利、承擔民事義務的能力，而公民的民事行為能力則是公民能以自己的行為獨立地去實現(xiàn)民事權利、承擔民事義務的能力。公民的民事權利能力始于出生、終于死亡，而公民的民事行為能力卻不是一切公民都具有，也不是人一出生就具有的。公民具有民事權利能力并不一定具有民事行為能力。如未成年人和精神病人，就是無行為能力或限制行為能力人。法律規(guī)定只能由他們的代理人代為進行民事活動方能有效。

民事權利能力——人——享有權利之范圍——發(fā)展社會生產(chǎn)力。

民事行為能力——人——享有意思自治之基礎——保障交易安全。

民事權利能力要想變成具體權利，大部分需要民事行為能力基礎這個杠桿來進行。民法強調意思自治，主體自主地參與社會，強調責任自負。這是民法精粹所在。

我國幾千年的歷史是意思他治，現(xiàn)在社會主義市場經(jīng)濟強調意思自治，這是中國傳統(tǒng)文化思想理念、思維方式和價值觀念等最根本之變革，意義深遠，影響巨大。

三、三個關鍵：人、物、債。

1、人：法律關系的主體。包括自然人和法人。

自然人：基于自然規(guī)律而誕生的人。

法人：基于法律規(guī)定而誕生的人。

傳統(tǒng)民法法人分為：公法人和私法人。其中私法人包括：

（1）、 社團法人：先有社員，后有社會投資。典型的代表就是公司。又分為營利性社團法人和公益性社團法人兩種。

（2）、 財團法人：先有財產(chǎn)，后有管理財產(chǎn)的人。如諾貝爾獎基金會。社團法人最為重要的是公司。

法人是指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

法人設立的條件：（1）依法成立。（2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費（獨立的財產(chǎn)）。（3）有自己的名稱、組織機構和場所。（4）能夠獨立承擔民事責任。

2、物：法律關系的客體。是現(xiàn)實存在的、能夠被民事主體所支配和利用，具有一定的經(jīng)濟價值，可以構成人們財產(chǎn)的一部分的物質財富。

物權包括自物權和他物權。

自物權（所有權）是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權力。歸屬性功能、支配性功能。

他物權包括用益物權和擔保物權。其中：

用益物權是指對他人所有的物，在一定范圍內進行使用、收益的物權。

а、傳統(tǒng)民法上的用益物權包括：（地上權、地役權、永佃權、典權、用益權、使用權。）ь、我國現(xiàn)行法上主要的用益物權包括：（國有地使用權、宅基地使用權、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權、采礦權。）

擔保物權是以確保債務履行為目的，在債務人或第三人所有或經(jīng)營管理的特定財產(chǎn)上設定的一種物權。包括抵押權、質押權、留置權。

物權是指直接支配一定的物，并享有利益的權利。物權分為自物權和他物權兩大類，自物權即所有權，是對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權利。因而所有權是權利最充分、最完整的一種物權。他物權即非財產(chǎn)所有人在他人財產(chǎn)上設定某項權利的物權。這種權利一方面有物權的一般性質，權利人可以對抗任何不特定的相對人；另一方面又不象所有權那樣具有四項完整的權能。他物權又分為用益物權和擔保物權兩種。用益物權是在他人的財物上設定的以使用、收益為目的權利；擔保物權是以確保債的履行為目的的物權。

物權法理論上關于物的重要分類在：①動產(chǎn)與不動產(chǎn)。主要意義在于物權變動的法定要件不同動產(chǎn)以交付，不動產(chǎn)以登記。②特定物與種類物。特定物包括兩種：一是世界上獨一無二的物，如著名畫家一幅名畫。二是經(jīng)特定化行為而特定化了的種類物。如美國總統(tǒng)尼克松夫人用過的絲巾。二者區(qū)分的意義在于：在債的履行中，若標的物為種類物，在履行前若發(fā)生標的物的毀損滅失,債務人不可免除繼續(xù)履行之責任;若為特定物則可免除繼續(xù)履行之責任,即可以承擔其它違約責任代替實際履行。③可分物與不可分物。意義在于共有財產(chǎn)的分割方法不同：后者不能用實物分割方式，只能用變價分割或折價分割方式。④主物與從物。⑤原物與孳息。孳息指因物或權益而生的收益。包括：天然孳息、法定孳息。確定原物與孳息的法律意義在于：若無相反約定，孳息收取權（所有權）歸原物所有人。

3、債：按照合同的約定或者依照法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。

債分為約定之債和法定之債，法定之債又包括：不當?shù)美�之債、無因管理之債、侵權行為之債。

債權與物權法律特征之比較：

債權法律特征包括：1、對人權；2、請求權（相對權）； 3、客體：物、行為、智力成果；； 4、可以依照約定或法定原因產(chǎn)生； 5、不具有排它性（一物可設幾個債權）；6、不具有優(yōu)先權。

自物權（所有權）法律特征包括：l、對世權； 2、支配權（絕對權）； 3、客體：物； 4、法定原因發(fā)生； 5、具有排它性（一物一權主義）；6、具有優(yōu)先權。

物權與債權發(fā)生競合，以物權產(chǎn)生的優(yōu)先權在先。所有權強調占有，債權強調增值，使物產(chǎn)生效益。債權發(fā)達，商品經(jīng)濟就發(fā)達。中華人民共和國《民法通則》、《公司法》、《合同法》有關代理制度、法人治理結構的規(guī)定就是明顯的佐征。

四、四個重點：主體、權利、行為、責任

1、主體：市場主體包括自然人、法人。個體工商戶、個體業(yè)主、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙屬于特殊的自然人主體。國家一般不作為市場主體進入市場參與競爭，但國家支配著財產(chǎn)，需要消費支出和公共投資。特殊情況下國家也可以作為民事法律關系的特殊主體進入市場。如國家發(fā)行國債、接受無主財產(chǎn)、對外貿易等。在這些活動中，國家處于民事主體的地位。因此，市場有兩個半主體：自然人（公民）、法人和國家。

法人主體一般表現(xiàn)為公司制。國家借鑒外國成功經(jīng)驗，結合我國實際，全國人大常委會已經(jīng)制定規(guī)范市場主體的法律有：公司法、合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法、合作社法。

2、權利：權利性規(guī)范既不要求作出某種行為，也不禁止作出某種行為的法律規(guī)范，就是說，它是授予自然人、法人可以作出某種行為的權利。

民法精神：靠自己的努力和奮斗，去追求美好幸福生活，世上沒有救世主。這與馬克思主義精神完全一致。

尊重人的權利就是尊重人的創(chuàng)造性，整個國家、社會、民族的發(fā)展在于創(chuàng)造，不在于報酬。

中國革命的根本問題是政權問題，中國革命的核心問題是所有權問題。

民事權利包括人身權利和財產(chǎn)權利。具體內容為：

（1）人身權利包括人格權利和身份權利。其中人格權利包括1、身體健康權； 2、生命權；3、姓名權； 4、名譽權 ；5、肖像權；6、自由權（身體自由、居住自由、婚姻自由）。身份權利包括配偶權、親權、監(jiān)護權、榮譽權。

（2）財產(chǎn)權利包括物權、債權、知識產(chǎn)權和繼承權。其中：

物權包括自物權和他物權。

債權包括約定之債（契約合同之債）和法定之債（不當?shù)美�之債、無因管理之債、侵權行為之債、締約過失之債等）。

知識產(chǎn)權包括著作權、商標權、專利權、 技術秘密權 （非專利技術）、商號權（商譽權）。

繼承權包括法定繼承和遺矚繼承兩類。

財產(chǎn)所有權是法律精神所在。社會存在根本上是財產(chǎn)問題�，F(xiàn)代物權法基本思想：從歸屬到利用。財產(chǎn)所有者不一定有經(jīng)營能力，有經(jīng)營能力者不一定有財產(chǎn)。如何使財產(chǎn)保值增值，擁有更多的財富，因此就產(chǎn)生了從歸屬到利用的轉變。這種轉變就產(chǎn)生了代理制度。這就是《公司法》規(guī)定為什么股東大會選舉董事長（法人代表），董事會聘用經(jīng)理（經(jīng)營管理者）的原因和秘密所在。

3、行為：法律行為是當事人的自覺意志而作出的、能夠引起法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的事實合法行為。就是說，它是能夠引起法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的人的活動，即行為，包括作為和不作為。

行為——人的有意識的活動。可分為：1、合法行為；2、表意行為（民事行為）違法行為；3、非表意行為（事實行為）。

合法行為——民事法律行為。包括生產(chǎn)、無因管理、遺失物拾得。

合法行為可以有代理，包括法定代理、指定代理、委托代理。

違法行為——無效民事法律行為。包括欺詐、脅迫、乘人之危。

事實行為——包括合法行為、違法行為（侵權行為）、不當行為（不當?shù)美�）�?/DIV>