離婚時(shí)能否主張非婚生子的撫養(yǎng)權(quán)

【案情】

劉先生和葉女士于1993年登記結(jié)婚，次年葉女士生育一男孩小明。1995年10月，葉女士外出后下落不明。1996年，劉先生因一次偶然的機(jī)會(huì)發(fā)現(xiàn)，小明并非他的親生子。但劉先生沒有計(jì)較，仍將小明視為親生子全力照顧和撫養(yǎng)。2009年8月，失蹤了10多年的葉女士突然出現(xiàn)，并到法院起訴要求離婚，主張小明隨她生活。劉先生同意離婚，卻主張小明歸其撫養(yǎng)。小明不愿意和母親生活。請(qǐng)問,劉先生能要求小明隨他生活嗎？

【評(píng)析】

目前我國(guó)法律尚無明確規(guī)定。小明是在葉女士在與劉先生結(jié)婚后所生，劉先生雖然知道小明不是他的親生子，但仍精心撫養(yǎng)其長(zhǎng)大，他與小明之間已形成了類似于繼父子關(guān)系的事實(shí)上的養(yǎng)父子關(guān)系。

最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第13條規(guī)定：“生父與繼母或生母與繼父離婚時(shí)，對(duì)曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)�！备鶕�(jù)該規(guī)定可知，對(duì)于已經(jīng)形成了撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父（母）子（女），在父（母）與繼母（繼父）離婚后，對(duì)曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，可以考慮由繼父或繼母同意繼續(xù)撫養(yǎng)。小明的撫養(yǎng)問題，可參照上述規(guī)定解決。

但是，根據(jù)我國(guó)《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定，小明由誰撫養(yǎng)，應(yīng)該看哪一方的撫養(yǎng)對(duì)小明的健康成長(zhǎng)更有利。葉女士是小明的母親，但她下落不明多年，基本上沒有盡到撫養(yǎng)小明的義務(wù)。而小明隨劉先生生活的時(shí)間較長(zhǎng)，劉先生對(duì)他撫養(yǎng)教育較多，如果改變他的生活環(huán)境，對(duì)他的健康成長(zhǎng)明顯不利，繼續(xù)由劉先生撫養(yǎng)對(duì)小明更有利。因此，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第5條“父母雙方對(duì)10周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見”之規(guī)定以及第3條“對(duì)2周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮……（２）子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的……”之規(guī)定，法院在尊重小明意見的基礎(chǔ)上，綜合相關(guān)條件，也可以判決小明由劉先生撫養(yǎng)。