上訴人(一審被告):高敬甫,男,漢族,1959年11月15日出生,現(xiàn)羈押于淅川縣看守所。
我不服(2009)淅川刑初字第186—2號(hào)刑事附帶民事判決書,提起上訴。
請(qǐng)求如下
一、請(qǐng)求南陽市中級(jí)人民法院,依法撤銷(2009)淅刑初字第186—2號(hào)錯(cuò)誤的判決書。
二、改判我無罪。
事實(shí)與理由
一、一審判決認(rèn)定衛(wèi)生行政部門對(duì)我兩次行政處罰,這是不存在的。
一審法院依照淅衛(wèi)醫(yī)罰2007-064號(hào)行政處罰決定書,淅衛(wèi)醫(yī)罰(字)2008-819號(hào)行政處罰決定書,這兩份均是留置送達(dá)。
這是根本不存在的兩份行政處罰,這完全是在本次事故發(fā)生后,衛(wèi)生行政部門補(bǔ)充的。
我方認(rèn)為的疑點(diǎn)是:(1)既然是行政處罰決定書送達(dá)后,為什么衛(wèi)生行政部門不去淅川縣人民法院申請(qǐng)非訴案件執(zhí)行呢?(2)既然高敬甫拒簽行政處罰決定書,為什么不去申請(qǐng)公證部門,留置公證送達(dá)呢?
我方在一審?fù)徶,均已提出,所以,一審認(rèn)定此兩次處罰,不成立。
二、我不符合非法行醫(yī)的主體資格
最高法院法釋(2008)5號(hào)第一條一款二項(xiàng)規(guī)定個(gè)人未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)的。
因被告人高敬甫所在的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)是原城關(guān)鎮(zhèn)衛(wèi)生院第二門診,雖有截止日期,但被告人高敬甫是城關(guān)鎮(zhèn)衛(wèi)生院的醫(yī)生,受指派到院屬二門診行醫(yī),履行的是職務(wù)行為,至于換證及辦證行為,那是城關(guān)鎮(zhèn)的行為,被告人高敬甫既不是換證的主體也不是申請(qǐng)辦證的主體。
而被告人高敬甫既有醫(yī)師資格證書,又曾辦理醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書,河南省專業(yè)技術(shù)人員任職資格證書等一系列證件。高敬甫已完全具備從事醫(yī)療活動(dòng)的能力和水平。
三、既然高敬甫不具備非法行醫(yī)的主體資格,也未受到任何行政處罰,按罪行法定應(yīng)是無罪。
顯然高敬甫不屬于刑法336條所指的“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)的情形”也不符合最高法司法解釋第一條一款二項(xiàng)之情況。
至于最高法司解第二條一款四項(xiàng),我方認(rèn)為公訴方舉證證據(jù)顯屬不足。
本案是發(fā)還重審案件,而發(fā)還理由是部分事實(shí)不清,證據(jù)不足。在公訴方?jīng)]有舉出任何新的證據(jù),卻舉重避輕,仍做有罪推定。對(duì)我方提供的周兆鈞被控非法行醫(yī)案件,最高人民法院的典型判例不好好研讀。卻做有罪認(rèn)定,實(shí)在遺憾!
綜上所述,依照《刑訴法》第180條之規(guī)定,特上訴。
此致
南陽市中級(jí)人民法院
上訴人:高敬甫 二〇一〇年九月二十一日
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